Правовой анализ: взимание 100 сомов за регистрациию телефонов незаконно
В последние несколько дней в средствах массовой информации Кыргызстана и социальных сетях озвучивается резкая критика в адрес Государственного комитета информационных технологий и связи по причине инициирования данным органом обязательной платной регистрации всех мобильных устройств связи стоимостью 100 сомов.
Общественный фонд "Правовая клиника "Адилет" провел правовой анализ предлагаемой инициативы и опубликовал открытое обращение.
Напомним, 4 июля 2018 года на официальном сайте правительства www.gov.kg размещен проект постановления правительства КР "Об утверждении правил идентификации мобильных устройств связи на территории КР" для общественного обсуждения. На пресс-конференции глава ГКИТС Бакыт Шаршембиев объяснял, почему принятие новых правил важно.
В проекте содержатся положения, представляющие серьезные риски обеспечения безопасности хранения персональных данных, а также не соответствуют законодательству республики и требованиям, предъявляемым к подготовке нормативных документов, в частности установленным Законом КР "О нормативных правовых актах Кыргызской Республики".
Упомянутый проект постановления правительства разработан в целях организации Государственной системы идентификации в соответствии со статьей 9-1 Закона КР "Об электрической и почтовой связи", согласно которой все международные идентификаторы мобильных устройств связи (IMEI-код) на территории КР должны быть внесены в базу данных Государственной системы идентификации.
Важно отметить, что операторы не имеют права предоставлять услуги устройствам, которые были запрещены к их активации и эксплуатации уполномоченным государственным органом по связи. То есть мобильные телефоны, IMEI-коды которых не зарегистрированы в базе данных, будут полностью отключены от связи.
Обеспечение безопасности персональных данных
В правилах предлагается установить порядок и процедуру идентификации мобильных устройств связи, под которой понимается внесение в реестр Государственной системы идентификации IMEI-кодов мобильных телефонов и другие сведения.
К другим сведениям относится в том числе IMSI абонента (International Mobile Subscriber Identity), то есть международный идентификатор индивидуального номера абонента, который планируется "привязать" к IMEI-коду сотового телефона. При этом регистрация будет осуществляться на основании паспортных данных абонента.
Кроме того, проектом правил предусматривается, что физические и юридические лица при ввозе мобильных телефонов на территорию Кыргызстана должны направлять в уполномоченный орган Государственной системы идентификации полностью заполненное заявление установленного образца на внесение в базу данных IMEI-кодов всех устройств связи. В этих заявлениях необходимо указывать фамилию, имя, отчество, а также паспортные данные лица, ввозящего мобильный телефон.
Указанная база данных Государственной системы идентификации будет содержать сведения о конкретном мобильном устройстве, его IMEI-коде и физическом лице, зарегистрировавшем и использующем данный телефон. То есть эта база данных будет содержать информацию о персональных данных всех лиц, пользующихся мобильными телефонами.
Конституция гарантирует каждому право на неприкосновенность частной жизни, тайну переписки, телефонных и иных переговоров. При этом не допускается сбор, хранение, использование и распространение конфиденциальной информации, информации о частной жизни человека без его согласия, кроме случаев, установленных законом.
В целях реализации упомянутых конституционных гарантий действует Закон "Об информации персонального характера", согласно которому персональные данные составляют конфиденциальную информацию и находятся под особой защитой государства.
Учитывая требования закона, уполномоченный орган Государственной системы идентификации обязан обеспечивать безопасность персональных данных, охрану во избежание несанкционированного доступа, блокирования, передачи, случайного или несанкционированного уничтожения, изменения или утраты.
Вместе с тем закон предполагает получение письменного согласия лица на работу с его персональными данными. При этом передача персональных данных от одного держателя данных другому допускается только в строго определенных законом случаях и установленном порядке в целях обеспечения надлежащей защиты конфиденциальной информации.
В связи с чем считаем необходимым предусмотреть в инициируемом документе положения, направленные на обеспечение надлежащей защиты и безопасности персональных данных граждан, в том числе установить в образцах заявлений на регистрацию IMEI-кодов отдельную графу, подтверждающую согласие лица на предоставление персональных данных.
В проекте правил предлагается привязать информацию о конкретном абоненте к базе данных IMEI-кодов посредством передачи массива этих сведений операторами мобильной связи уполномоченному органу Государственной системы идентификации.
В данном случае обращаем внимание общественности, а также ГКИТС на требования части 6 статьи 4 Закона КР "Об информации персонального характера", согласно которой не допускается объединение массивов персональных данных, собранных держателями (обладателями) в разных целях, для автоматизированной обработки информации.
100 сомов за регистрацию
ГКИТС предлагает установить, что физические и юридические лица, ввозящие на территорию КР мобильные телефоны, должны оплатить сбор за регистрацию в размере одного расчетного показателя за каждое мобильное устройство связи, то есть 100 сомов.
Проектом правил предусматривается, что регистрация IMEI-кода телефона будет являться платной государственной услугой. Это положение исходит из статьи 9-1 Закона КР "Об электрической и почтовой связи", согласно которой процедура регистрации осуществляется на платной основе. Стоимость услуги за регистрацию мобильных устройств связи устанавливается в соответствии с действующим законодательством.
Однако, согласно части 1 статьи 7 Закона КР "О государственных и муниципальных услугах", государственные услуги должны оказываться на бесплатной основе, за исключением случаев, установленных в части 2 данной статьи, которая устанавливает 4 критерия для платных услуг.
Важно отметить, что регистрация IMEI-кода мобильного устройства связи не отвечает критериям, предъявляемым к платным услугам.
Во-первых, порядок определения размера оплаты за оказание государственной или муниципальной услуги определяется правительством. При этом размер оплаты не должен превышать себестоимости государственной или муниципальной услуги.
Во-вторых, ГКИТС не произвел в установленном порядке соответствующие расчеты и не определил себестоимость предлагаемой государственной услуги.
Следовательно, установление стоимости данной услуги в 100 сомов является незаконным.
Следует отметить, что порядком определения размера оплаты за оказание государственных и муниципальных услуг (работы), утвержденным постановлением правительства КР от 26 октября 2000 года №637, установлен целый ряд требований, предъявляемых к формированию тарифов на платные услуги, в том числе необходимость документального экономического обоснования предлагаемой цены, а также позволяющих определить себестоимость услуги. Также этим документом регулируется порядок согласования и введения в действие этих тарифов.
Следует особо отметить, что цены на государственные услуги должны быть в обязательном порядке согласованы с государственным антимонопольным органом.
Таким образом, определение ГКИТС стоимости в 100 сомов за регистрацию мобильного телефона противоречит положениям Закона КР "О государственных и муниципальных услугах" и Порядку определения размера оплаты за оказание государственных и муниципальных услуг (работы).
Новая государственная услуга – регистрация IMEI-кода мобильного телефона
В соответствии с пунктом 13 рассматриваемого проекта правил внесение уполномоченным органом ГСИ в реестр сведений об IMEI-коде мобильного устройства связи является государственной услугой, оказываемой уполномоченным органом ГСИ.
В этой связи отмечаем, что, согласно части 1 статьи 5 Закона КР "О государственных и муниципальных услугах", государственные и муниципальные учреждения оказывают только те услуги, которые включены в единый реестр государственных услуг и местные реестры муниципальных услуг.
Однако Единый реестр (перечень) государственных услуг, оказываемых государственными органами, их структурными подразделениями и подведомственными учреждениями, утвержденный постановлением правительства от 10 февраля 2012 года №85, не содержит государственной услуги по внесению уполномоченным органом ГСИ в реестр сведений об IMEI-коде мобильного устройства связи.
Согласно требованиям статьи 8 названного закона, ГКИТС для включения в единый реестр новой государственной услуги должен был обратиться с соответствующей инициативой в межведомственную комиссию, рассматривающую подобные заявки. Только в случае принятия межведомственной комиссией положительного решения правительство путем принятия постановления о внесении изменения в Единый реестр установит новую государственную услугу.
Согласно требованиям законодательства республики, ГКИТС сначала должен был разработать проект соответствующего решения правительства, предусматривающего введение новой услуги в Единый реестр государственных услуг в соответствии с требованиями Закона КР "О государственных и муниципальных услугах" и Закона КР "О нормативных правовых актах Кыргызской Республики".
Кроме того, учитывая положения Закона КР "О государственных и муниципальных услугах", после введения в Единый реестр предлагаемой ГКИТС государственной услуги инициатор должен подготовить проекты постановлений правительства КР, предусматривающих утверждение стандарта и административного регламента вновь устанавливаемой услуги.
Анализ регулятивного воздействия
Исследуемый проект правил в обязательном порядке подлежит анализу регулятивного воздействия, поскольку направлен на регулирование предпринимательской деятельности.
Согласно пункту 2 постановления правительства КР "Об утверждении Методики проведения анализа регулятивного воздействия нормативных правовых актов на деятельность субъектов предпринимательства" от 30 сентября 2014 года №559, государственные органы должны руководствоваться упомянутой методикой АРВ при разработке проектов нормативных актов, регулирующих предпринимательскую деятельность.
Пунктом 4 названной методики предусмотрено, что АРВ проводится разработчиком проекта нормативного акта. Результатом проведения АРВ являются аналитическая записка и проект нормативного правового акта, которые отражают наиболее предпочтительный вариант государственного регулирования определенных общественных отношений.
ГКИТС сначала должен был провести анализ регулятивного воздействия предлагаемой инициативы и только на его основе разрабатывать проект постановления правительства КР об утверждении упомянутых выше правил.
По итогам проведенного анализа проекта постановления правительства КР "Об утверждении правил идентификации мобильных устройств связи на территории Кыргызской Республики" приходим к выводу о том, что данный проект не соответствует Конституции КР и законодательству КР, в частности:
1. Проект правил не соответствует требованиям законодательства об охране персональных данных.
2. Установление стоимости регистрации IMEI-кода мобильного устройства связи в 100 сомов без определения себестоимости данной услуги и согласования с государственным антимонопольным органом противоречит законодательству.
3. До принятия данного проекта правил необходимо постановлением правительства ввести предлагаемую услугу в единый реестр государственных услуг, после чего разработать соответствующие нормативные акты, утверждающие стандарт и административный регламент новой услуги.
4. Проект правил идентификации мобильных устройств связи на территории КР должен быть подготовлен по результатам проведения анализа регулятивного воздействия, однако этого сделано не было.
"Изложенные выше рекомендации также направлены в правительство в качестве предложений в рамках общественного обсуждения согласно статье 22 Закона КР "О нормативных правовых актах Кыргызской Республики", и по итогам их обработки просим предоставить информацию о включении либо невключении их в инициируемый проект постановления с указанием обоснования принятого решения", - указано в обращении.
