"Прямая государственная цензура". Юристы дали оценку предложениям от Минкультуры (анализ)
Правовая клиника "Адилет" проанализировала поправки в действующее Положение о порядке отнесения аудиовизуальных произведений к категории порнографических и иных запрещенных видов результатов творческой деятельности.
В ПК напомнили, что проект был вынесен на общественное обсуждение 27 февраля текущего года. Инициатором документа выступило Министерство культуры, информации, туризма и молодежной политики.
Согласно концепции документа, прокат и показ аудиовизуальных произведений на территории Кыргызстана организациями кинематографии и прокатчиками, а также организаторами кинопоказов на фестивалях, семинарах и других мероприятиях будет допускаться только после получения обязательного предварительного разрешения государства.
Так, если в настоящее время получение такого разрешения необходимо только для организаций кинематографии и кинопрокатчиков и только для проката, то после принятия данного документа такие обязанности будут возложены и на организаторов кинопоказов на фестивалях, семинарах и других мероприятиях.
Это означает, что показ любых видеороликов, документальных фильмов, короткометражных фильмов на любых семинарах, круглых столах, обучающих тренингах, фестивалях и даже на торжественных мероприятиях (свадьбы, юбилеи и т. д.) не будет разрешаться без получения предварительного разрешения со стороны органов государственной власти, отметили в ПК "Адилет".
Kaktus.media предлагает читателям ознакомиться с полным текстом предложений и рекомендаций к проекту постановления кабинета министров, подготовленных юристами.
"27 февраля 2023 года на Едином портале общественного обсуждения проектов нормативных правовых актов Кыргызской Республики размещен проект постановления кабинета министров "О внесении изменений в постановление правительства Кыргызской Республики "Об утверждении Положения о порядке отнесения аудиовизуальных произведений к категории порнографических и иных запрещенных видов результатов творческой деятельности" от 14 октября 2016 года №551". Инициатором выступает Министерство культуры, информации, туризма и молодежной политики.
Согласно концепции рассматриваемого проекта постановления кабинета министров, органы власти хотят установить, что аудиовизуальные произведения, предполагаемые не только для проката, но и для показа на территории Кыргызской Республики, предварительно в обязательном порядке будут предоставляться в государственное учреждение "Государственный киноцентр "Кыргызтасмасы" (далее – "Киноцентр") организациями кинематографии и прокатчиками, а также организаторами показа фильмов на фестивалях, семинарах и других мероприятиях для получения государственного удостоверения на прокат и показ. Для этого при "Киноцентре" создается редакционная коллегия в составе продюсеров, режиссеров и специалистов в области кинематографии.
В соответствии с действующей в настоящее время редакцией Положения о порядке отнесения аудиовизуальных произведений к категории порнографических и иных запрещенных видов результатов творческой деятельности (далее - Положение), получение государственного прокатного удостоверения необходимо только организациям кинематографии и прокатчикам фильмов. Таким образом, Министерство культуры предлагает установить подобные обязательства также и для организаторов показа фильмов на фестивалях, семинарах и других мероприятиях.
Для этого такие аудиовизуальные произведения должны будут направляться в государственное учреждение "Государственный киноцентр "Кыргызтасмасы", в котором будет действовать специальная редакционная коллегия. При получении одобрения будет выдаваться государственное удостоверение на прокат и показ.
1. В соответствии с представленным проектом государство существенным образом расширяет правила выдачи разрешений (государственное удостоверение на прокат и показ), предлагая установить, что организации и физические лица, желающие осуществлять не только прокат фильмов, но и показ любой аудиовизуальной продукции на фестивалях, семинарах и других мероприятиях, должны будут предварительно получать разрешение Министерства культуры. Исходя из данного положения показ снятого ранее видеоролика или документального фильма на абсолютно любую тематику, к примеру, гендерное насилие, права детей и несовершеннолетних или какой-либо обучающий видеообзор, требует обязательного предварительного получения разрешения уполномоченных органов.
Таким образом, рассматриваемый проект постановления кабинета министров предусматривает введение существенных ограничений свободы убеждений, свободы выражения мнения и творчества, которые гарантируются каждому человеку в соответствии со статьей 19 Всеобщей декларации прав человека и статьей 19 Международного пакта о гражданских и политических правах, поскольку свобода выражения и свобода творчества выступают неотъемлемой частью свободы слова и мнения.
Кроме того, следует учесть, что, согласно Конституции Кыргызской Республики, вступившие в установленном законом порядке в силу международные договоры, участницей которых является Кыргызская Республика, а также общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью правовой системы Кыргызской Республики (часть 3 статьи 6). При этом в Кыргызской Республике признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права, а также вступившими в силу в установленном законодательством порядке международными договорами, участницей которых является Кыргызская Республика (статья 55). Также в соответствии с Законом Кыргызской Республики "О международных договорах Кыргызской Республики" международные договоры подлежат неукоснительному соблюдению и обязательному исполнению Кыргызской Республикой с момента вступления в силу (статьи 31 и 32).
Не стоит также забывать, что Кыргызская Республика является участницей Венской конвенции о праве международных договоров, которая, в частности, устанавливает, что каждый действующий договор обязателен для его участников и должен ими добросовестно выполняться (статья 26 Рaсtа sunt servanda). При этом участник не может ссылаться на положения своего внутреннего права в качестве оправдания для невыполнения им договора (статья 27). Таким образом, Кыргызстан добровольно принял на себя обязательства надлежащим образом имплементировать международные стандарты прав человека в свое национальное законодательство, а также соблюдать их на практике.
2. Положения представленного проекта также нарушают нормы и принципы, закрепленные в Конституции Кыргызской Республики. Так, в соответствии со статьей 32 Конституции каждому человеку предоставлено право на свободу выражения своего мнения, свободу слова и печати. Более того, в целях самореализации, личностного развития каждому гарантируется свобода научного, технического, художественного и иных видов творчества, преподавания и обучения. Каждый имеет право на осуществление творческой деятельности в соответствии со своими интересами и способностями. При этом государство создает условия для повышения правовой культуры и правосознания граждан (статья 48).
Важно особо отметить, что, согласно Конституции, права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения. Они признаются в качестве абсолютных, неотчуждаемых и защищаемых законом и судом от посягательств со стороны кого бы то ни было. Права и свободы человека относятся к высшим ценностям Кыргызской Республики. Они действуют непосредственно, определяют смысл и содержание деятельности всех государственных органов, органов местного самоуправления и их должностных лиц.
Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены Конституцией и законами в целях защиты национальной безопасности, общественного порядка, охраны здоровья и нравственности населения, защиты прав и свобод других лиц. Такие ограничения могут быть введены также с учетом особенностей военной или иной государственной службы. Вводимые ограничения должны быть соразмерными указанным целям (статья 23).
Следует также учесть, что Конституция запрещает принятие подзаконных нормативных правовых актов, ограничивающих права и свободы человека и гражданина. При этом законом не могут устанавливаться ограничения прав и свобод человека в иных целях и в большей степени, чем это предусмотрено Конституцией.
Таким образом, решение государства об установлении обязательной разрешительной системы для показа любой аудиовизуальной продукции на территории Кыргызстана явно не соответствует базовым принципам соразмерности и обоснованности ограничения прав человека и выходит за рамки допустимого ограничения.
3. Считаем важным также учесть, что, согласно статье 5 Закона "О государственной поддержке кинематографии Кыргызской Республики", творческие работники, создающие аудиовизуальные произведения, имеют право на художественный поиск, выражение личных кинематографических идей и замыслов в любой форме, осуществление постановки фильма на любом языке, участие с зарубежными физическими и юридическими лицами в совместных кинопостановках, дублирование фильмов на государственный и другие языки народов, проживающих на территории Кыргызской Республики. При этом цензура аудиовизуальных произведений не допускается, за исключением случаев, предусмотренных статьей 6 настоящего Закона.
В свою очередь, статья 6 указанного Закона устанавливает исчерпывающий перечень случаев, когда такая цензура допускается.
Так, концепция фильма не должна призывать к насильственному изменению существующего конституционного строя, нарушению суверенитета и территориальной целостности государства; к пропаганде войны, насилия и жестокости; к разжиганию национальной, этнической, расовой, социальной, религиозной вражды; к национальной или сословной исключительности, нетерпимости.
Также не допускается включение в фильм сцен порнографического содержания.
В этой связи установление требования об обязательном порядке получения разрешения на показ любой аудиовизуальной продукции, в том числе для организаторов показа фильмов на фестивалях, семинарах и других мероприятиях, на наш взгляд, носит характер прямой государственной цензуры, что является грубым нарушением статьи 10 Конституции Кыргызской Республики.
4. Важно отметить, что в тексте представленного документа используются различные формулировки, что значительным образом затрудняет определение предмета его регулирования. В частности, в проекте применяются термины "фильм" и "аудиовизуальные произведения".
При этом в Законе "О государственной поддержке кинематографии Кыргызской Республики" значится определение понятия "фильм" (статья 3). Так, фильмом признается киноаудиовидеопроизведение, созданное в художественной, хроникально-документальной, научно-популярной, учебной, анимационной, телевизионной или иной форме на основе творческого замысла, состоящее из изображения зафиксированных на кинопленке или иных видах носителей и соединенных в тематическое целое последовательно связанных между собой кадров и предназначенное для восприятия с помощью соответствующих технических устройств. Фильм продолжительностью менее чем 50 минут является короткометражным фильмом. Определение понятия "аудиовизуальные произведения" не значится как в рассматриваемом проекте постановления, так и в упомянутом Законе.
Однако подобный пробел является нарушением принципа правовой определенности и может стать основанием для расширенного толкования положений как представленного проекта постановления, так и положений упомянутого выше Закона и действующего Положения, в которое предлагается внести изменения.
Кроме того, в проекте речь идет о запрете показа аудиовизуальных произведений на фестивалях, семинарах и других мероприятиях, при этом документ не содержит абсолютно никаких уточнений и конкретики относительно вида или содержания таких произведений. Аналогично в документе отсутствуют какие-либо уточнения по поводу мероприятий, к которым относится указанное в проекте требование.
Исходя из этого возникают обоснованные вопросы, будут ли подпадать под действие вводимой нормы показ аудиовизуальных произведений или короткометражных фильмов на различных обучающих тренингах, демонстрация видеороликов в рамках образовательных программ, показ видеороликов на торжественных или праздничных мероприятиях, включая семейные торжества (свадьбы, юбилеи и другое).
5. Также следует отметить, что информация, указанная в справке-обосновании о том, что принятие представленного документа необходимо для повышения ответственности организаторов и участников фестивалей, семинаров и других мероприятий, а также усиления роли государственного учреждения "Государственный киноцентр" Кыргызтасмасы", на наш взгляд, не является обоснованным и достаточным основанием для введения предусмотренных в проекте ограничений.
6. Помимо этого, как в действующем Положении, так и в предлагаемом проекте имеют место серьезные риски в связи с некоторыми неопределенностями процедуры проведения экспертизы аудиовизуальных произведений и выдачи разрешения на их прокат и показ. Так, в обозначенных документах не определены сроки, в течение которых уполномоченный государственный орган должен рассмотреть представленный для экспертизы видеоматериал и выдать государственное удостоверение либо принять решение о запрете на прокат и показ.
Более того, исходя из действующей нормативной правовой базы, а также анализируемого проекта представляется неясным, на основании каких критериев члены редакционной коллегии и межведомственной экспертной комиссии будут оценивать аудиовизуальную продукцию на наличие в ней порнографических и других запрещенных элементов и принимать решение о разрешении или запрете на ее прокат и показ.
Аналогичные замечания представляются актуальными также относительно критериев отбора членов указанной редакционной коллегии и межведомственной комиссии.
7. Отдельно необходимо отметить, что прокат и показ аудиовизуальной продукции зачастую осуществляются субъектами, осуществляющими индивидуальную предпринимательскую деятельность, например, кинотеатрами, видеосалонами и др.
Между тем, согласно статье 19 Закона "О нормативных правовых актах Кыргызской Республики", проекты нормативных актов, направленные на регулирование предпринимательской деятельности, за исключением случаев регулирования предпринимательской деятельности в условиях обстоятельств непреодолимой силы, подлежат анализу регулятивного воздействия в соответствии с методикой, утвержденной правительством. Анализ регулятивного воздействия осуществляется и обеспечивается разработчиком нормативного правового акта.
При разработке проектов нормативных актов, регулирующих предпринимательскую деятельность, государственные органы должны руководствоваться методикой проведения анализа регулятивного воздействия нормативных правовых актов на деятельность субъектов предпринимательства, утвержденной постановлением правительства от 10 августа 2022 года № 444.
Пунктом 5 данной методики предусмотрено, что при выявлении достаточных оснований для изменения регулирования, результатом проведения АРВ являются проект нормативного правового акта и аналитическая записка, которая включает предусмотренные настоящей методикой обоснования предлагаемого регулирования.
В связи с чем Министерство культуры сначала должно было обеспечить проведение анализа регулятивного воздействия предлагаемой инициативы и только на его основе разрабатывать проект постановления кабинета министров.
Согласно справке-обоснованию к проекту, Министерство культуры уже провело стадию согласования с государственными органами, что говорит о возможности принятия и вступления в силу данного документа в ускоренные сроки после проведения общественного обсуждения. Однако на основании вышеизложенных комментариев к проекту становится ясно, что принятие данного документа несет в себе риски и угрозы для реализации гарантированных Конституцией страны и общепринятых на международном уровне прав человека и гражданина на свободу слова, свободу выражения мнения и творчества. Кроме того, документ содержит большое количество несоответствий и противоречий как внутри самого проекта и действующего положения, так и в целом законодательству Кыргызской Республики."
Фото на главной странице - иллюстрация с сайта veralline.com.
